武漢信立浩達文化傳媒有限公司來跟你們聊一聊，產品包裝設計外觀專利和商標有什么區別？產品包裝設計外觀設計與注冊商標、美術作品都屬于知識產權的客體，且都具有標識性特點，但其規定的法律規范不同，審查授權部門不同，故極有可能存在法律競合和法律沖突問題。這實際上涉及專利權、商標權和著作權的關系問題。所以區分它們的不同具有重要的實踐意義。

一、外觀設計與注冊商標的區別

外觀設計與注冊商標兩者都同屬于知識產權的范疇，均給人以視覺效果，且兩者侵權判定都具有一些共性的原則，如對類似產品或商品的劃分以及整體觀察、要部觀察等侵權判定原則，但兩者又存在著明顯的差異：

第一，保護對象不同。

外觀設計專利的保護對象是產品的裝飾性或藝術性的外形外表設計，這種設計可以是平面圖案，也可以是立體造型，更常見的是二者的結合。而商標是一個具體的區別產品的標志圖案，不涉及產品本身的形狀和結構，并且是以文字為主體。

第二，審查程序不同。

外觀設計專利只需要經過形式審查，即專利局主要對請求書以及所要求的圖片、照片、樣品或模型進行審查。依照我國專利法之規定，外觀設計專利申請經初步審查沒有發現駁回理由的，專利局應當作出授予外觀設計專利權的決定，發給相應的專利證書，并予以登記和公告。外觀設計專利自申請日起生效。而我國商標法則規定，商標審查分為形式審查和實質審查。實質審查是在形式審查的基礎上，對申請注冊商標的文字、圖形及其涵義、客觀效果等是否具備注冊條件而進行審查。從而對該項申請作出準予注冊或駁回申請的結論，它是商標注冊程序中最為重要的環節門。實質審查通過后還要經過3個月的異議期，在此期限內沒有人提出異議。或者雖然有人提出異議但不能成立的，才予以核準注冊，商標權自核準注冊之日起生效。可見，商標的審查程序較外觀設計專利更為嚴格。

第三，保護期限不同。

外觀設計專利有效期自申請日起為10年，不能續展。

而商標專用權有效期是自核準之日起10年，但一般可無限制地續展，即注冊人可以申請續展，每次續展時間為10年。

第四，侵權認定的標準不同。

外觀設計專利侵權判定的基準是，被控產品與外觀設計專利之間的整體視覺效果是否相近似，如果相近似，則構成侵權；商標侵權判定基準是，被控標識與商標相比是否有可能造成消費者的混淆，如果造成消費者的混淆，則構成侵權。

第五，保護意義目的不同。

商標主要是通過其顯著性和識別性來區別相同或類似商品或服務的不同來源，以實現商業競爭中的有效競爭，爭取商業利益的最大化。因此，商標的設計會比較鮮明，具有特色。外觀設計雖然與其他設計具有一定的區分性，但是主要和產品相結合，表現在產品的實用上面。外觀設計不僅要求要具有區分性，還要能夠和產品的實用性相匹配。

第六，二者法律規定的嚴格程度不同

商標必須向國家商標管理機關提出商標注冊申請，并獲得國家商標管理機關批準注冊，該商標所有人才享有專用權。外觀設計不須經過實質審查，但須向國家專利管理機關提出申請，并經初步審查沒有駁回理由的，才由專利局授予外觀設計專利。相比較而言，商標權的獲得要比外觀設計專利權的獲得在程序上更為復雜嚴格。

二、什么樣的產品適合申請外觀設計專利

中國《專利法》第二條規定：外觀設計是指對產品的形狀、圖案或者其結合以及色彩與形狀、圖案的結合所做出的富有美感并適于工業應用的新設計。

因此，相對于同樣由專利法進行保護的發明和實用新型，外觀設計專利并不保護技術方案，其保護的客體應符合以下要求：

（1）應當是產品的形狀、圖案或者其結合以及色彩與形狀、圖案的結合。

（2）應當是對產品外表所做的設計

（3）應富有美感

（4）應適于工業應用

三、什么情況下不能申請商標

(一) 僅有本商品的通用名稱、圖形、型號的

商品的通用名稱和圖形、型號是被某一行業共同認可，共同使用的，有的是這一商品區別于其他商品的共有特征。任何人都不應一家壟斷，將通用名稱、圖形作為商 標使用也可能損害同行業其他從業者的利益，有悖于公平競爭原則。由于這些標志本身并不具有區別不同經營者的功能，不過當這些商品的通用名稱、圖形、型號被 某一經營者作為商標用于自己的商品，而且通過使用使消費者足以將其標志的商品與其他同種商品相區別，則應當認為其已取得了顯著性，可以作為商標注冊。

例如，“PDA”本來是掌上電腦的通用名稱，當某一掌上電腦的生產者將其作為商標用于自己的產品，通過使用，當它完全可以與同類商品的“商務通”、“名 人”、“快譯通”區別開來時，就可以認為具有了可識別性，依現行法律可以獲得注冊。當然，“PDA”在當時法律明確禁止將商品通用名稱作為商標注冊的情況 下獲得注冊，并非是由于它通過使用獲得了可識別性，而完全是由于商標主管機關的審查部門不了解“PDA”為掌上電腦通用名稱而發生的“事故”所致。必須指 出，這類商標即使獲得注冊，商標權人也無權禁止他人在同類商品上使用該通用名稱，因為它本來就是“公共財產”。

(二) 僅僅直接表示商品的質量、主要原料、功能、用途、重量、數量及其他特點的

禁止直接以表示商品特征的文字、圖形做商標，其理由與前述禁止以本商品通用名稱、圖形作商標是一樣的。須指出的是法律所禁止的僅僅是將“直接”表示商品的 質量，主要原料、功能、用途、重量、數量及其他特點的標志，而“間接”表示或暗示商品某些特征的標志，則不在禁止之列，因為以間接表示或暗示商品某些特征 的標志往往可能是具有顯著特征的商標。即使是直接標示商品特點的標志，經過使用同樣可以取得顯著特征，例如，用于牛奶等乳制品的“蒙牛”商標，盡管它直接 表明了商品的原料及產地，但經由長時間、大范圍的使用，已取得了非常顯著的特征和可識別性。類似的商標在2001年修改商標法之前欲獲得注冊的，會遇到重 重困難。但按照修改后的《商標法》第11條的規定，則可較容易地獲得核準注冊。

(三) 缺乏顯著特征的

商標應具有顯著特征本是申請注冊商標的積極條件，如果缺乏顯著特征的標志，不具有識別性，便不能獲得注冊，但是經過試用，在商標與商品之間建立起聯系，取得顯著特征，便于識別的，可獲得注冊。